圖片來源：視覺中國

案情簡介：貴州某文化傳播有限公司代理銷售權健自然醫學科技發展有限公司的產品。經查，當事人通過網絡發展會員，由會員向店鋪之外的消費者推銷產品。截至案發時，當事人共發展會員300余人，用于銷售的產品107種，銷售金額6591.1萬元。權健自然醫學科技發展有限公司在貴州省范圍內未獲得直銷經營區域許可。

貴州省貴陽市觀山湖區市場監管局認為，當事人未經批準從事直銷經營的行為違反了《直銷管理條例》第三十九條的規定。該局依法責令當事人改正違法行為，沒收當事人違法所得252.46萬元，并處罰款43萬元。

辦案人員談心得——

認請直銷本質 準確辨別違法行為

本案是典型的違規直銷案件，以經銷為名，行直銷之實。貴州省貴陽市觀山湖區市場監管局在查清事實后，對涉案代理商(經銷商)在未取得直銷區域、直銷員證情況下參與從事直銷活動案作出了行政處罰。本案事實清楚、證據確鑿、定性準確。

本案的定性重點是厘清直銷員與經銷商的身份問題。直銷員與直銷公司屬雇傭關系，直銷行為是公司行為。經銷商是與直銷企業分離的獨立商事主體，經銷行為是自己獨立行為。直銷員可以直銷，經銷商只能分銷。

在查辦本案時，辦案機關對直銷企業經銷商的處理，在案件事實、案件定性的法律適用上，都沒有異議。但由于證據取得受限等各方面因素，辦案機關僅查處了當事人即直銷企業經銷商擅自從事直銷活動的行為，而對直銷企業權健公司是否授意當事人開展直銷活動未能進一步深入調查核實。

案件順利查辦需要辦案人員熟練掌握辦案技巧。本案中，辦案人員現場查封經營場所，及時扣留相關設備如通信設備、電腦、U盤等，為調查取證起到至關重要的作用。此類證據如不及時鎖定，事后將難以取得，從而無法形成有效證據鏈，影響案件查辦。

實踐中，直銷企業經銷商往往以合法的“直銷模式”從事違規直銷活動。本案中，當事人避開經營模式不談，只交待是為服務貴州地區會員且從事咨詢服務工作，乍一看好像不違法。這就要求辦案人員熟悉法律法規，有較高的業務水平，認清直銷的本質與特征，能準確辨別違法行為，從而明確調查取證方向。

檢查直銷企業經銷商所經銷的產品是否屬于直銷產品是關鍵。本案中，辦案人員認真對照直銷牌照核定的產品范圍進行檢查(商務部網站公示)，核對直銷產品種類、價格，掌握違法核心點。通過查辦本案，辦案人員感到，本案當事人不僅擅自開展直銷活動，銷售直銷產品，且其銷售的產品價值與價格嚴重背離，當事人為了讓屬下會員有高額回報，將推銷提成提高到50%，造成產品的價格虛高。

隨著信息網絡的發展，直銷產品銷售方式向通過網絡營銷、平臺交易、物流提貨方向發展，而購買者與直銷區域如何判定，還需要在相關法律法規修改及執法實踐中加以完善。

貴州省市場監管局郁峰貴州省貴陽市觀山湖區市場監管局 陳永國

來源：中國市場監管報